关于真派遣的灵魂拷问 合规劳务派遣的三性要求

你是真派遣吗?一个灵魂拷问。今天我要讲的内容肯定要动了部分人的奶酪,各位且听且珍惜啊。

根据劳务派遣的相关规定,劳务派遣用工需要符合三性,只有临时性、辅助性、替代性的岗位才能使用劳务派遣。什么叫临时性?这个工作存续时间要在六个月之内,才能使用劳务派遣。什么叫辅助性?需要通过公司民主程序决定的非主营业务岗位,才能使用劳务派遣。什么叫替代性?正式员工脱产学习、休息休假导致岗位空缺出来,临时招人补位,这才符合劳务派遣的替代性要求。

但现实当中,很多所谓的劳务派遣员工,一直在主营业务岗位上工作,一干就是几年甚至十几年。这符合劳务派遣的要求吗?劳务派遣立法的初衷,是希望搞活就业市场,解决员工就业难、企业招工难的问题,由第三方劳务公司作为中介,帮劳动者匹配符合要求的工作岗位,严格符合三性要求,而不是让用工单位用劳务派遣来转嫁用工风险。

现实里大部分情况是,员工面试的是用工单位,入职的是用工单位,日常干活和培训也都由用工单位负责,很多劳动者甚至连劳务派遣公司的人都没见过,劳务派遣合同都是用工单位拿出来让签的,这本质就是不合规的真派遣。

说到这儿,其实理想很丰满,现实很骨感。现在很多这类案件审理都采用外观主义,只要你是完全民事行为能力人,签了劳务派遣劳动合同,就会被认定为劳务派遣。这种判断方式并不符合法律本质,但现实中法不责众,作为律师我也没有能力改变整个现状,能让大家有所启发,就已经满足了。

不过现在我们也看到了一些起色,比如天津今年发布的典型案例,有个员工在同一家用工单位干了12年,一直是劳务派遣身份,中间换了三家劳务派遣公司,断断续续签了五份劳务派遣合同,最终法院认定,三家劳务派遣公司的工龄需要连续计算。

这类案子需要劳动者提前做好证据留存,只要是用工单位要求你换签劳务派遣公司,换签之后你的工作岗位、工作内容、工作地点,还有管理你的领导团队都没有变,那你的工龄就可以连续计算,就算换了派遣公司也一样。另外要知道,劳务派遣不代表所有责任都由派遣公司承担,劳务派遣公司和实际用工单位需要承担连带责任,申请劳动仲裁的时候,要把两家一起列为共同被申请人。

很多人说,现在很多单位不玩派遣了,都改成外包了。关于假外包真派遣的内容,你可以看看我昨天发在抖音的视频。
找工作的时候,不少人都碰到过劳务派遣的情况,甚至稀里糊涂就签了合同,出了问题才发现不对劲。今天就给大家整理几个实用的小要点,帮大家弄明白劳务派遣里的弯弯绕。

首先,大家签合同之前,一定要搞清楚你去面试的到底是用工单位还是派遣公司。现在很多不合规的操作,都是你直接面的用工单位,活也是给用工单位干,结果合同却是和陌生的派遣公司签的。这种情况多半不合规,一定要多留个心眼。

其次,合法的劳务派遣有硬性要求,就是大家常说的三性:临时性、辅助性、替代性。简单说,临时性就是岗位存续不能超过六个月,辅助性不能是公司的主营业务核心岗位,替代性是用来补正式员工休假脱产的空缺。如果你在核心岗位干了好几年还是派遣身份,那基本就是单位违规转嫁风险。

碰到这种情况也不用慌,只要你保留好证据,就算中间换了好几家派遣公司,工龄也可以要求连续计算。比如之前就有案例,同一个员工在同一家用工单位干了12年,换了三家派遣公司,最后法院支持了连续算工龄的诉求。

怎么保留证据呢?其实也不难,你只要把每次换签合同的通知、日常考勤记录、工作群聊天记录,还有工资发放的记录都存好,只要能证明你换了派遣公司之后,干活的地方、内容、管你的领导都没变,就能作为证据用。

最后要记得,出了问题维权的时候,别只告派遣公司,按照法律规定,派遣公司和实际用工单位要承担连带责任,你直接把两家一起列为被申请人就可以,这样也能更好的保障自己的权益。现在很多单位改玩外包,其实不少都是假外包真派遣,大家也要擦亮眼睛,别被文字游戏坑了。
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[Q]:合法劳务派遣需要符合什么要求?
[A]:合法劳务派遣需要符合三性要求,即临时性(岗位存续不超过6个月)、辅助性(非主营业务岗位,经公司民主程序确定)、替代性(填补正式员工脱产休假的空缺),只有符合三性的岗位才可以使用劳务派遣。
[Q]:不符合三性要求的劳务派遣属于什么情况?
[A]:不符合三性要求的劳务派遣大多是用工单位为了转嫁用工风险违规操作,违背了劳务派遣的立法初衷。
[Q]:更换劳务派遣公司后工龄可以连续计算吗?
[A]:如果更换劳务派遣公司是用工单位要求的,且更换后劳动者的工作岗位、内容、地点、管理方都没有变化,工龄可以连续计算,已有相关司法案例支持。
[Q]:劳务派遣维权只告劳务派遣公司就可以吗?
[A]:不可以,法律规定劳务派遣公司和实际用工单位需要承担连带责任,维权时要将两家列为共同被申请人一起起诉。
[Q]:劳务派遣维权需要提前留存哪些证据?
[A]:需要留存用工单位要求换签劳务派遣公司的通知、日常考勤记录、工作沟通记录、工资发放记录等,可以证明工作内容、岗位、管理方没有变化的材料。
[Q]:劳务派遣的立法初衷是什么?
[A]:劳务派遣的立法初衷是活跃就业市场,由第三方劳务派遣公司为劳动者和企业搭桥,解决劳动者就业难、企业招工难的问题,不是给用工单位转嫁风险用的。
[Q]:现在很多单位把劳务派遣改成外包就合规了吗?
[A]:很多单位改外包只是换了名头,实际属于假外包真派遣,仍然是不合规的。
[Q]:目前司法实践对劳务派遣的认定一般是什么标准?
[A]:目前很多案件采用外观主义认定,只要劳动者签订了劳务派遣劳动合同,一般会被认定为劳务派遣关系。
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